El problema con el flujo transfronterizo de datos personales

La transferencia de datos personales de un país a otro, es un hecho inevitable en el contexto comercial y social en el que vivimos diariamente. Lo determinante es que esos datos que pasan de “unas manos a otras” cuando menos reciban un tratamiento parecido al que recibían en casa. Por ejemplo, en el caso de legislación peruana, tenemos el artículo 11 de la ley de protección de datos personales que hace mención al “principio de nivel de protección adecuado” que señala la necesidad de que el receptor de los datos pueda “garantizar un nivel suficiente de protección de datos personales” a fin de que los datos que se “exporten” puedan recibir un nivel de protección equivalente al que recibían en Perú.

Posteriormente, el artículo 15 de la misma ley establece una condicional para estas transferencias de datos personales: se puede realizar el flujo de datos “solo si el país destinatario mantiene niveles de protección adecuados”. Finalmente, si esto no es posible, se establece una obligación al emisor de datos personales de garantizar que los datos se traten conforme a lo dispuesto en la ley.

En realidad, estas obligaciones son bastante razonables para garantizar la protección de los datos personales, pues de otra forma, no habría manera de “protegerlos” fuera de las fronteras.

Pero, en otras legislaciones, existen obligaciones adicionales, como es el hecho de la “localización de los datos”, por la cual usualmente se exige a empresas extranjeras receptoras de los datos, que almacenen la información en servidores locales, o incluso la solicitud de permiso previo a la transferencia de los datos, entre otras obligaciones “cuestionables”. En algunos casos se dice que estas medidas son necesarias para el caso de datos sensibles, pero en otros casos simplemente se justifica por motivos de privacidad. Y son estas últimas obligaciones de localización de datos las que estarían causando el problema.

¿El problema? La reducción del volumen total del comercio, el descenso de la productividad, y el aumento de precios de los sectores involucrados (que ciertamente no son pocos). De acuerdo a ITIF: “un aumento de 1% en la restricción de datos de una nación reduce su producción comercial bruta en 7%, reduce su productividad en un 2.9% y aumenta los precios en 1.5% durante cinco años

¿La trascendencia del problema? Sucede que los flujos internacionales de datos solo irán en aumento producto de la transformación digital de muchos sectores. Además del auge de industrias que ofrecen productos y servicios en base al análisis de datos.

¿Posible solución? La introducción de una “Gobernanza global de datos y localización”. Para ello se necesitará la iniciativa de cuando menos algunos países que decidan “trabajar juntos para desarrollar nuevas normas, reglas, mecanismos de cooperación y acuerdos para abordar las preocupaciones legítimas planteadas por los flujos de datos transfronterizos y al mismo tiempo respaldar el flujo libre de datos”.

¿Recomendaciones para que tal “gobernanza global” suceda?

  1. Los gobiernos deben proporcionar múltiples mecanismos para el flujo transfronterizo de datos, estos mecanismos deben ser accesibles para todas las empresas sin importar su tamaño.
  2. Las empresas deben mejorar la transparencia en el manejo de los datos personales que tratan.
  3. Los gobiernos deben apoyar los esfuerzos globales liderados por el mercado y voluntarios para desarrollar y utilizar estándares de tecnología digital y de datos.
  4. Los gobiernos deben proteger los datos y servicios gubernamentales basados en la nube. Además de verificar que los proveedores de la nube sean auditados y calificados bajo estándares nacionales e internacionales.
  5. Entre otros.
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Marilú Lazo
Abogada por la Pontificia Universidad Católica del Perú (PUCP). Redactora en el Blog The Crypto Legal, cuenta con experiencia en asesoría corporativa, protección al consumidor, así como en materia de protección de datos personales y nuevas tecnologías.

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